為了盡可能保護投資方的利益，對賭協(xié)議往往需要包含業(yè)績目標、上市時間等與投資方的利益密切相關(guān)的因素。因此，對賭協(xié)議的常見條款需要包括以下內(nèi)容。

    ◆財務(wù)業(yè)績

    由于財務(wù)業(yè)績是企業(yè)進行估值的主要衡量指標，所以在投融資雙方所簽訂的對賭協(xié)議中，關(guān)于財務(wù)業(yè)績的條款也是核心內(nèi)容，主要針對的是目標企業(yè)能否在約定的時間內(nèi)完成相應(yīng)的業(yè)績指標。畢竟企業(yè)想要獲得更高的估值，就需要有更高的業(yè)績作為保障。

    對目標企業(yè)的財務(wù)業(yè)績進行約定后，雙方還需要在對賭協(xié)議中列明補償措施。即當目標企業(yè)不能在約定的時間內(nèi)達到業(yè)績目標時，應(yīng)該采取何種補償方式。就目前企業(yè)簽訂的對賭協(xié)議來看，通常是通過股權(quán)或現(xiàn)金的形式補償投資方的利益。需要注意的是，在制定關(guān)于財務(wù)業(yè)績的對賭協(xié)議時，業(yè)績增長幅度的設(shè)定應(yīng)該科學合理，也可以通過重復(fù)博弈的方式降低博弈中的不確定性。

    ◆上市時間

    與財務(wù)業(yè)績類似，關(guān)于上市時間的內(nèi)容也是對賭協(xié)議的常見條款。所謂關(guān)于上市時間的約定，即投融資雙方就目標企業(yè)的上市時間進行約定。就目前簽訂的對賭協(xié)議來看，投融資雙方通常在對賭協(xié)議中約定如果目標企業(yè)不能在約定的時間內(nèi)上市，企業(yè)的實際控制人就要對投資方持有的股份進行回購。所以，從一定層面來看，關(guān)于上市時間的約定等同于股份回購的約定。

    ◆非財務(wù)業(yè)績

    除財務(wù)業(yè)績外，對賭協(xié)議還包括關(guān)于非財務(wù)業(yè)績的條款。不過，這些非財務(wù)業(yè)績條款所針對的也是與企業(yè)發(fā)展密切相關(guān)的內(nèi)容，例如技術(shù)研發(fā)進度、主營產(chǎn)品的銷量、企業(yè)的年產(chǎn)量、用戶人數(shù)等。不過，需要注意的是，關(guān)于非財務(wù)業(yè)績的條款內(nèi)容不應(yīng)該過于細節(jié)化，應(yīng)該具備一定的彈性。

    ◆關(guān)聯(lián)交易

    在投資行為發(fā)生之后，為了防止目標企業(yè)進行利益輸送而損害投資方的利益，雙方往往會在對賭協(xié)議中添加關(guān)聯(lián)交易條款。所謂關(guān)聯(lián)交易條款，即投融資雙方約定目標公司不能在約定的時間內(nèi)發(fā)生違反相關(guān)章程規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易。如果目標企業(yè)違反相關(guān)條款的規(guī)定，企業(yè)的實際控制人或大股東就需要按照約定比例將關(guān)聯(lián)交易金額作為對投資方的賠償。

    ◆債權(quán)和債務(wù)

    在投融資行為發(fā)生之前，目標公司可能存在某些債權(quán)和債務(wù)。為了維護投資方的利益，應(yīng)該將這部分內(nèi)容清楚告知投資方，以免投資方受到牽連。因此，對賭協(xié)議可能包含與債權(quán)和債務(wù)相關(guān)的條款。投融資雙方可以在條款中進行約定，如果目標公司存在未披露的擔保、債務(wù)等，在實際發(fā)生賠付后，投資方有權(quán)要求賠償。賠償公式為：債權(quán)債務(wù)賠償公式=公司承擔債務(wù)和責任的實際賠付總額×投資方持股比例。

    ◆競業(yè)限制

    關(guān)于競業(yè)限制的條款指的是目標企業(yè)在成功上市及參加其他的并購活動之前，企業(yè)的實際控制人或主要股東等不能通過公司或其他關(guān)聯(lián)形式參與與目標企業(yè)有競爭可能的業(yè)務(wù)。

    除以上提到的情形外，下列兩種情形往往也會被列入競業(yè)限制的條款當中：其一，目標企業(yè)的創(chuàng)始人或中高層的管理人員如果離職，離職后的幾年時間內(nèi)不能夠從事與企業(yè)存在競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)；其二，目標企業(yè)的主要創(chuàng)始人或?qū)嶋H控制人在融資活動發(fā)生前是否有未到期的競業(yè)禁止條款。

    ◆股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制

    股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條款指的是條款約定的雙方在進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時需要遵循一定的前提條件，只有滿足這些前提條件才能夠進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

    需要注意的是，對于約定的雙方而言，股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制條款屬于合同義務(wù)，也就是說如果被限制方在不能滿足相應(yīng)前提條件的情況下擅自進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓，需要承擔違約責任，股東身份不會發(fā)生變化。所以，股權(quán)限制條款也通常會被列入公司章程，擁有更強的對抗第三方的效力。

    ◆引進新投資人限制

    關(guān)于對賭協(xié)議中引進新投資人限制條款的內(nèi)容，實際上是為了進一步確保投資方的利益，主要針對的是企業(yè)后期的融資活動，條款中會約定目標企業(yè)后來的投資人認購企業(yè)股份的價格不得低于投資方認購時的價格。如果違背引進新投資人限制條款的約定，投資方的認購價格會自動調(diào)整為最低認購價格，而且溢價部分需要折算成相應(yīng)數(shù)額的股份。

    ◆反稀釋權(quán)

    反稀釋權(quán)條款與引進新投資人限制條款類似，針對的是企業(yè)后期的融資并購行為。所謂反稀釋權(quán)條款指的是企業(yè)后期新進入的投資方的等額投資所擁有的權(quán)益不得超過原投資方，且原投資方的股權(quán)比例不會因為新投資方的進入而下降。需要注意的是，股權(quán)變動條款的制定需要參考法律法規(guī)中關(guān)于股份變動的限制性規(guī)定。

    ◆一票否決權(quán)

    一票否決權(quán)條款指的是根據(jù)投融資雙方的約定，投資方在企業(yè)股東會或董事會中針對約定的相關(guān)事項擁有一票否決權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國公司法》第四十二條規(guī)定，有限責任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，公司章程另有規(guī)定的除外。因此，一票否決權(quán)僅僅適用于有限責任公司，股份有限公司遵循“同股同權(quán)”的原則。

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